全国2015年10月高等教育自学考试法理学试题与答案

参考答案及解析

一、单项选择题

1.【答案】   C  (P169 )

【考点】   法的作用

【解析】   法作为一种社会规范,它的"规范"作用不仅针对主体行为发生 ,也针对社会关系发生 。同样的 ,法作为一种

社会规范 ,它的"社会"作用不仅针对社会关系发生 ,也针对主体的行为发生。

2.【答案】   B  (P97 )

【考点】   法的要素

【解析】   新自然法学派德沃金认为法的要素包括规则、原则、政策。其中政策是关涉社会利益的政治决定。

3.【答案】   A   (P237 )

【考点】   法和宗教的区别

【解析】    法和宗教的区别表现在:(1)产生的历史条件不同 。宗教的产生远早于法;法的产生是社会发展到更高阶段 的产物。 (2)产生的方式不同。  (3)调整范围和方式不同 。法律规范一般只规范人的外部行为 ,而宗教规范不仅规范 人的外部行为,而且更注重于规范人的内心活动。 (4)调整方式和实现的方式不同。  (5) 表现的形式不同 。法律规范

主要以权利、义务为内容;而宗教规范主要是义务性规范 ,强调人对神的服从义务。

4.【答案】   D   (P206 )

【考点】   民法的三大法系

【解析】   民法法系三大支柱:古罗马法;《法国民法典》;《德国民法典》。

5.【答案】   B  (P150 )

【考点】   法的作用

【解析】   法的作用是体现社会变化的法的动态属性。法是由国家制定和认可的,是国家意志的体现 。国家从事实上 从来就是首先和主要体现社会生活中占据主导或支配地位的社会主体的意志和利益。

6.【答案】   D   (P112 )

【考点】    法的正义价值

【解析】   法的正义价值是法的评判标准价值,这是法的伦理价值和精神价值 。客观性和主观性 ,绝对性和相对性是法 的价值更根本的特性。强调法的正义价值,恰好同我国的重义传统有天然吻合 ,只要在这种吻合的过程中使所强调的

正义注人现代内容,我国旧时代的重义传统的弊端便可以得到抑制 ,并发挥出新的功用。

7.【答案】   C  (P100 )

【考点】   法律规则的分类

【解析】   按照法律规则所设定的行为模式的不同,可将法律规则分为权利规则、义务规则和权义复合规则 。其中权义复合规则是指兼具权利和义务两重性的规则,它首先以其中一种规则出现而实际上也是另一种规则 。在法律规则中 , 有的规则从形式上看是权利规则或义务规则,但实际行使这种权利也是一种不可转移、放弃或推脱的义务 ,实际履行 这种义务也是一种特有的权利。全国人大被法律赋予修改宪法的权利, 同时 ,立法修订法律又是全国人大不可推卸的 义务。

8.【答案】   A   (P84 )

【考点】   法的普遍有效性

【解析】   法的普遍有效性首先指法的适用对象具有普遍性。法是有概括性的,通常是为一般的人、抽象的人而不是为具体的人、特定的人提供行为标准的,它的适用对象是普遍的。

9.【答案】   D   (P51 )

【考点】   法理学三大构成要素

【解析】   法理学三大构成要素:(1)法理学的内容问题;(2)法理学的方法问题;(3)法理学的渊源问题。 10.【答案】   D   (P12 )

【考点】   西方学派对法学研究对象的不同理解

【解析】   社会法学派认为法学的研究对象应为法与社会的关系,法学应着重关注法的社会功能和社会效果 ,不仅要 研究纸面上的法,更要研究生活中的"活法"。

11.【答案】   A   (P4 )

【考点】   法学的历史

【解析】   出自乌尔比安之手而以罗马皇帝查士丁尼名义问世的《法学总论———法学阶梯》,对法学的界定是:" 法学

是关于神和人的事物的知识;是关于正义和非正义的科学。"

12.【答案】    C  (P345 )

【考点】   法的实施的含义

【解析】   法的实施主要包括法的遵守和法的适用。

13.【答案】   A   (P353 )

【考点】    法对事的效力

【解析】   法的对事效力应遵循以下两个原则:其一 ," 一事不再理" 原则 , 即同一机关基于同一法律关系作出判决后 , 不得再受理同一当事人的同一请求;其二," 一事不二罚"的原则 ,即对同一行为不得处以两次或两次以上性质相同或

同一罪名的处罚。

14.【答案】   A   (P362 )

【考点】   法的适用的基本原则

【解析】    法的适用原则也叫司法原则,它包括司法法治原则、司法公正原则、司法独立原则、司法民主原则和司法责 任原则。其中司法法治原则是指在法的适用过程中,要严格依法司法 。既要依实体法司法又要依程序法司法 。在我

国,这条原则具体地体现为"以事实为依据 , 以法律为准绳"的诉讼原则。

15.【答案】   A   (P380 )

【考点】    绝对法律关系

【解析】   绝对法律关系是存在着确定的权利主体而没有确定的义务主体的法律关系。

16.【答案】   D   (P465 )

【考点】   法律责任的相关表述

【解析】   法律责任都是具有道德性的义务。

17.【答案】   A   (P478 )

【考点】   法定解释的主体

【解析】   法律解释分为法定解释和非法定解释。法定解释是指有权的国家机关和人员根据宪法和法律所赋予的职 权,根据有关法或法律规定所做的具有法的效力的说明、解答或阐述 。审判解释属于法定解释 。我国审判解释的主

体是最高人民法院。

18.【答案】   D   (P491 )

【考点】   法律推理

【解析】   形式逻辑有三种重要的推理方法:演绎推理、归纳推理、类比推理 。其中类比推理是从特殊推出特殊的推

理,即根据两个不同的对象的某些方面相同或相似,推出它们在其他方面也可以相同或相似。 19.【答案】   B  (P501 )

【考点】    法律职业主体

【解析】   法官是依法独立行使国家审判权的专业人员,有时被称为"法律的嘴巴"或"会说话的法律"。 20.【答案】   C  (P517 )

【考点】   中国学者对法治概念的理解

【解析】   我国学者综合借鉴各种有关法治的界说,指出法治是以民主政治和市场经济为基础 , 以法律至上为核心的

一种治理国家的方略。

21.【答案】   B  (P556 )

【考点】   法律传统的变迁模式

【解析】   法律传统的变迁包括"内发式"和"外发式"两种模式,"内发式"变迁源于民族内部的因素 , 当社会条件发生根本性变化,法律传统的变革就不可避免;"外发式"变迁源于外在原因 ,不同民族间的社会与法律文明存在着差异性 和发展的不平衡性,而法律作为人类社会的一种基本控制手段在运用的目的与方式上的一致性或接近性则为之提供

了可能 。而中国有56个民族,这一事实证实中国近代法律传统的变迁模式属于"外发式"。

22.【答案】   B  (P561 )

【考点】   法律文化的特征

【解析】   法律文化的特征有以下几点:(1)传承性和变异性;(2)民族性和共通性;(3)时代性和超越性;(4)对抗性和 融洽性。

23.【答案】   B  (P551 )

【考点】   法律意识的含义

【解析】   法律意识是社会意识的一种,法律意识的内容 ,归根到底是由社会物质生活条件所决定的 ,是社会存在的

反映。

24.【答案】   C  (P516 )

【考点】   实质性的法治概念

【解析】    实质性的法治概念不仅包括形式性法治概念的要素,还包括了经济体制、政治伦理、政府形式乃至人权概念 等内容。

25.【答案】   D   (P332 )

【考点】   法的体系的含义

【解析】    法的体系,又叫做法体系、法的体系、部门法体系 ,通常是指一个国家全部现行法律规范分类组合为不同的 法律部门而形成的有机联系的统一整体。

26.【答案】   C  (P326 )

【考点】   不成文法的相关概述

【解析】   不成文法是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但不具有规范化成文形式的法,一 般指习惯法,也包括判例法和不成文宪法等。

27.【答案】   A   (P316 )

【考点】   当代中国主要法的形式中的法律

【解析】   基本法律由全国人大制定和修改,在全国人大闭会期间 ,全国人大常委会也有权对其进行部分补充和修改 , 但不得同其基本原则相抵触。

28.【答案】   C  (P270 )

【考点】   立法程序中的公布法

【解析】   根据立法法的规定,法律签署公布后 ,及时在全国人大常委会公报和中国人大网以及在在全国范围内发行 的报纸上刊载。

29.【答案】   C  (P262 )

【考点】   行政法规的制定主体

【解析】    根据宪法或立法法的规定,全国人大及其常委会行使国家立法权 ,制定法律;国务院根据宪法和法律制定行 政法规。

30.【答案】   C  (P259 )

【考点】   立法体制的构成

【解析】   立法体制由三要素构成:(1)立法权限的体系和制度;(2)立法权的运行体系和制度;(3) 立法权的载体体系 和制度。在立法体制中,立法权问题是核心问题。

二、多项选择题

31.【答案】   ABDE  (P105 )

【考点】   公理性原则

【解析】   公理性原则是基于法的原理和事理所确立的原则。宪法规定的法律面前人人平等原则,刑法中的无罪推定 原则、罪刑法定原则,都属于公理性原则 。在私法中 , 民法中的平等自愿、等价有偿、诚实信用等原则 ,都属于公理性 原则。

32.【答案】   AE  (P348 )

【考点】    法律关系主体

【解析】   法律关系主体即法律关系的参与者,是法律关系中依法享有权利和承担义务的公民或组织 。通常包括一国 的公民、企事业单位、国家机关、社会组织和作为整体的国家,也包括居住在所在国的外国人和无国籍的人 。在法律 关系中,主体的地位可以不尽相同 ,但法律关系所体现的权利和义务在总体上都是统一的 。作为自然人的法律关系

主体 ,其权利能力和行为能力却是经常分离的 ,而并非总是同时存在的。

33.【答案】   ABDE  (P495 )

【考点】   法律论证的目的和特点

【解析】   法律论证的特点:首先 ,法律论证往往发生在疑难案件中 ,发生在对前提的选择和正当性论证中 。其次 ,法 律论证无法回避价值判断问题。最后,法律论证是各方参与诉讼活动的过程和这种活动的结果 。强调判决结论的可

接受性及合理性。

34.【答案】    ABD   (P334 )

【考点】   法的体系的特点

【解析】   法的体系的特点:首先 ,法的体系是建构性的 。其次 ,法的体系是发展变化的 。最后 ,法的体系具有统一性。

35.【答案】   BCDE  (P552 )

【考点】   法律意识的认识

【解析】   法律意识和政治意识的关系尤为密切。政治意识主要是人们思想上对社会关系、阶级、政党、国家政权活动 等现象的反映。人们的法律意识往往是受人们的政治意识左右的,但法律意识又区别于政治意识 ,政治意识的强弱 与法律意识的水准并不对等。

三、判断说明题

36.【答案】   (P97 )     ×,哈特关于法律的二要素模式是主要规则和次要规则 , 这里三要素模式提出者是美国法学家

庞德。

【考点】    法的要素释义

37.【答案】   (P334 )     ×,法系是西方学者根据各国法的特点、历史传统及其源流关系对法所作的分类。

【考点】   法系的概念

38.【答案】   (P360 )     ×,司法职权不可转授 , 因为司法权作为裁判权 ,具有中立和独立性 ,而且具有专属性 , 因此 ,不能 转授其他组织和个人。

【考点】   司法的特征

39.【答案】   (P556 )     ×,法律传统的变迁包括"内发式" 和" 外发式" 两种模式," 内发式" 源于民族内部的因素 , 当社会 条件发生变化,法律传统的变革就不可避免。  "外发式"源于外在原因," 外发式" 变迁的重要环节是外来法律传统的 本土化。

【考点】   法律传统的变迁模式

40.【答案】   (P316 )     ×,基本法律由全国人大制定和修改 ,在全国人大闭会期间 ,全国人大常委会也有权对其进行部分 补充和修改,但不得同其基本原则相抵触。

【考点】   当代中国主要法的形式中的法律

四、简答题

41.(P230—231 )    法的制定、认可、变更、实施需要国家强制力作保障 ,更需要立法、执法、司法和法律监督机关的实际操作; 法的性质、作用和特点,与国家直接关联;法的形式和法律制度直接受国家形式的影响。

42.(P371 )    (1)法是国家意志的体现 ,法律关系是依法存在的社会关系 ,法律关系也就体现了国家意志性 ,法律关系是 一种意志性社会关系;   (2)法律关系的实现要通过他的参加者的意思表示 ,通常都表现了该法律关系主体的某种意志。

43.(P420 )    权利滥用主要表现在以下领域:

(1)不动产相邻关系中的权利滥用;

(2)合同法中的权利滥用;

(3)家庭中的权利滥用;

(4)程序法中的权利滥用。

44.(P515 )    其一 , 中国古代一人之治的现实社会制度 ,决定了君主和皇帝无论采用什么手段治理国家 ,都只能是人治的 翻版。其二,法家法治中的"法"主要内容是刑罚 ,是人治传统下治民的专制手段 。其三 ,法家的法治是皇帝旨意下的 法治,它与人治是互补的。

五、论述题

45.(P357 )    (1)守法的道德基础主要表现为:守法主体的内在的、主观上的道德需要和外在的社会道德要求 。即守法的 道德基础是由人们的内在要求和外在要求所构成的。 (2)内在的道德是指一个道德高尚和有道德的人 ,认为守法是一个人应有的品质 ,是一种正义的需要 ,守法者的行为 和守法者心里的道德要求是一致的,守法者愿意遵守他认为应该遵守的正义的法。

(3)来自于社会的道德压力说明,不遵守法律在道德上是必须受到谴责的 ,或说明不遵守法律在道德上是不成立的 。   46.(P537 )   第一 ,建立完善的法律监督制度是现代廉洁的民主政治的需要 。建立健全法律监督制度是廉洁政治的需要。

通过法律监督可以对权力进行制约,防止权力的滥用 。任何不受制约的权力都有可能走向独裁和腐化 。这是由国家 权力本身的特点所决定的。民主政治,从国家制度上说主要是指代议制民主 , 民主制度需要有监督制度 。世界各国 政治制度发展的历史表明,监督制度和现代民主制度的完善和发展休戚相关 。因此 ,法律监督制度建立的依据应该 是政治民主化的要求,其意义在于保证社会政治生活的民主化。

第二 ,法律监督制度是现代国家管理和社会管理的需要 ,是对人性不完善的弥补 。从经济不发达社会的行政指挥、直 接管理为主,转变为法律宏观控制、间接管理为主 ,这是现代国家管理和社会管理发展的趋势和特点 。要实现宏观控 制、间接管理,则离不开完善的监督制度。无庸讳言,人性中不可避免地有着恶的一面 ,如贪婪、私欲、仇恨等等 。人 性中有利己专断、滥用权力的成分。总之,法律监督是一种对违法行为的预防和救济措施。

第三,法律监督既是法律调整各个阶段得到有力保证的良好机制 ,也是法律价值得以实现的重要保障 。法律监督是 法治建设的重要内容,与立法、守法、司法等活动相伴相生 。法律监督在整个法律活动中都有重要的意义和作用 ,它 贯穿于法律创制、法律实施和法律实现各法律活动的每个阶段中。法律监督对于维护国家法制统一和尊严作用重 大。一个国家的法制建设,从某种意义上说 ,就是通过立法和司法活动 ,将法的价值确定下来并予以落实 。因而 ,法 律监督能够保证法的价值的实现。